一、首先要保證自己的專利質(zhì)量。保證自己的專利質(zhì)量需要從兩方面招手,一方面是專利技術(shù)方案本身的技術(shù)含量和技術(shù)領(lǐng)域,因為專利技術(shù)含量低,不掌握核心技術(shù),很難進行有效的保護,而且容易被其他技術(shù)所代替,有時沒有保護的實際意義,因此要鼓勵申請人掌握核心技術(shù),掌握核心專利;技術(shù)領(lǐng)域也會對專利質(zhì)量產(chǎn)生很大的影響,筆者接觸過一個普通農(nóng)民申請了“一種打飛機或者傘兵的裝置”的實用新型專利,自己覺著非常先進,可是他的專利技術(shù)在國防領(lǐng)域都是過時的技術(shù),而在一般民用領(lǐng)域根本沒有使用的價值,這樣一件專利雖然已經(jīng)授權(quán),但是民用產(chǎn)品沒有任何價值。
保證專利質(zhì)量的另一方面就是撰寫高質(zhì)量的專利申請文件和專利審查意見答復(fù)文件。專利申請文件也是保證專利質(zhì)量的重要環(huán)節(jié),你的技術(shù)再先進,如果不能整理出一份科學(xué)的專利申請文件,到頭來只能適得其反,很可能造成技術(shù)公開了,但是保護范圍確定的很窄或者不恰當(dāng)。
如何從專利文件上保證專利質(zhì)量沒有更好的途徑,就是找到水平高、認(rèn)真負(fù)責(zé)的代理機構(gòu)或者代理人。很多職業(yè)發(fā)明人發(fā)明的技術(shù)確實不少,但是這些職業(yè)發(fā)明人的缺點就是特別自信,自信到相信自己能夠處理好專利申請到維護的整個過程,因而不用花錢去請高水平的代理人。奉勸有這些想法的人,事實上不是這樣的,做好一件專利申請文件不是那么簡單的事情,好的代理人需要具有理工專業(yè)背景而且需要法律專業(yè)知識,需要經(jīng)過考試和多年的實踐經(jīng)驗,是通過閱讀撰寫大量的文件的經(jīng)驗中產(chǎn)生的。而發(fā)明人自己一般僅是技術(shù)型人才,并不是很重視法律的研究,也沒有大量的撰寫經(jīng)驗。事實證明這些所謂的聰明往往會耽誤大事的。
另外就是不要怕花費代理費,只要通過正規(guī)途徑找到的代理機構(gòu)或者代理人,一般會讓你物有所值的。目前的專利代理市場確實有點混亂,代理費價格也相差很大,有很多申請人以為便宜就行,其實不然,自古以來便宜沒好貨這是亙古不變的真理。如果你沒有支付相應(yīng)代理費,肯定不會得到超值的申請文件的。即使正規(guī)的代理機構(gòu)也有可能根據(jù)代理費的高低制作申請文件的,而申請文件制作出來的質(zhì)量也是不一樣的,高質(zhì)量的文件可能讓你盆滿缽滿,低質(zhì)量的文件可能讓你顆粒無收。這就是文件質(zhì)量的差異。
二、確保專利的有效性。專利的有效性從這幾個方面考慮,一是是否已經(jīng)授權(quán),未授權(quán)的專利是不能采取維權(quán)措施的,只有經(jīng)過授權(quán)公告之后才能采取相應(yīng)措施。至于發(fā)明專利的臨時保護費,也必須在授權(quán)之后才能要求。二是確保專利授權(quán)后按時按量繳年費,專利年費是每年繳納一次的,過了繳費期而未交年費的,專利權(quán)很可能終止,終止便不再受保護,專利年費的數(shù)量也必須按規(guī)定交足,未交足的視為未交。三是保持通訊聯(lián)系暢通,專利授權(quán)后,專利權(quán)人要保證自己留存在專利局的聯(lián)系地址切實有效,能夠及時聯(lián)系到?;蛘吡粼诖頇C構(gòu)的聯(lián)系地址準(zhǔn)確無誤,并隨時聯(lián)系代理機構(gòu),以免代理機構(gòu)失誤造成文件交換不暢。其目的就是保持專利狀態(tài)隨時掌握。四是對于實用新型和外觀設(shè)計專利來講,授權(quán)后及時作出評價報告,以備維權(quán)時使用,這些評價報告作為專利權(quán)有效性的重要證據(jù),在專利維權(quán)時考慮。只有在確認(rèn)自己專利確實有效的前提下進行維權(quán)才會立于不敗之地。
三、作出準(zhǔn)確的侵權(quán)分析。侵權(quán)分析對于專利侵權(quán)訴訟來說是非常重要的環(huán)節(jié),如果沒有一份很好的專利侵權(quán)分析報告,在專利侵權(quán)訴訟時也可能造成手足無措的局面。侵權(quán)分析就是針對被控侵權(quán)產(chǎn)品是否落入專利保護范圍的分析結(jié)論,是將專利權(quán)利要求分解出多個技術(shù)特征,再將被控侵權(quán)產(chǎn)品所具備的技術(shù)特征進行分析拆解,看被控侵權(quán)產(chǎn)品所具有的技術(shù)特征是否完全覆蓋了專利權(quán)利要求的全部技術(shù)特征。當(dāng)然這里邊的技巧還是需要分析產(chǎn)品是否具有等同的技術(shù)特征,專利權(quán)利要求是否具有多余指定的技術(shù)特征等等多方面的因素。這也需要有經(jīng)驗的代理人或者律師來處理。
在侵權(quán)分析上,我們遇到過許多的專利權(quán)人,對專利保護范圍沒有正確的理解,簡單的認(rèn)為我的專利是某某產(chǎn)品,他的產(chǎn)品也是某某產(chǎn)品,所以他就侵犯了我的專利權(quán)。沒有從技術(shù)特征去分析,僅僅是從主題名稱或者專利產(chǎn)品名稱是不能認(rèn)定侵權(quán)成立的。
四、調(diào)查取得證據(jù)材料。在確認(rèn)專利權(quán)有效性及侵權(quán)分析之后,就是需要調(diào)查各種證據(jù)來證明對方侵權(quán)成立了。侵權(quán)的證據(jù)不外乎是對方生產(chǎn)、銷售、進口、使用等各方面的證據(jù)。對于銷售的證據(jù)還是比較容易獲得的,購買對方產(chǎn)品,如果為了證據(jù)更加扎實通過公證程序進行證據(jù)保全更好。對于方法專利侵權(quán),首先也是要得到對方使用專利方法獲得的產(chǎn)品,然后在獲取對方的生產(chǎn)方法,這其實也是一個不小的難題,不過也可以通過調(diào)查公司或者打入對方內(nèi)部取得相關(guān)資料,只要對方使用了專利方法,這種取證方式便不屬于侵犯對方技術(shù)秘密。
最難得到的是侵權(quán)程度的證據(jù),也就是對方生產(chǎn)銷售了多少產(chǎn)品的證據(jù),這種證據(jù)可以起訴后,申請法院進行證據(jù)保全,保全對方的生產(chǎn)銷售財務(wù)數(shù)據(jù)來說明問題,但是需要提供相應(yīng)擔(dān)保。
關(guān)于取證還是要根據(jù)不同的案情,不同的專利類型采取不同手段的,也不能千篇一律,當(dāng)然每一個代理律師做這些工作都有自己的手法,也是各不相同的。
五、確定賠償訴訟請求數(shù)額。專利侵權(quán)糾紛案件最終的結(jié)果就是賠償損失,停止侵權(quán)等。所以確定一個合理的賠償數(shù)額是非常必要的,如果訴訟請求賠償?shù)臄?shù)額過高,那么產(chǎn)生的訴訟費和律師費也會相應(yīng)增加,而最終按得到支持的數(shù)額可能要分擔(dān)訴訟費,律師費也是按得到支持的數(shù)額的合理比例來確定。而如果確定的訴訟請求數(shù)額低了,當(dāng)然不會在你請求的數(shù)額之上判決損失賠償?shù)摹?/span>
而在確定訴訟請求的數(shù)額時一般要根據(jù)自己一方的損失或者對方的利潤,有專利實施許可合同并實際履行的,參考許可費用。另外還要根據(jù)產(chǎn)品的價值、獨占程度、使用領(lǐng)域等因素來確定。除非在有充分證據(jù)證明的情形下,一般應(yīng)在以下數(shù)額范圍內(nèi)確定訴訟請求。發(fā)明專利在30-70萬之間,實用新型專利在10-50萬之間,外觀設(shè)計專利在5-30萬之間。
六、選定管轄法院。專利案件管轄法院以中級法院為主,還不是全部中級法院都有管轄權(quán),而是最高法院的指定的中級法院有管轄權(quán)。在選定法院時可以根據(jù)證據(jù)情況選定銷售地法院,當(dāng)然在起訴時需要將銷售者和生產(chǎn)者一同起訴,也可以選定在生產(chǎn)地法院,也可以在起訴生產(chǎn)者的同時起訴銷售者。需要特別指出的是在浙江省義烏市、江蘇省昆山市、北京市海淀區(qū)范圍發(fā)生的實用新型和外觀設(shè)計專利侵權(quán)案件,可以直接向當(dāng)?shù)鼗鶎臃ㄔ浩鹪V。
七、準(zhǔn)備訴訟材料。訴訟材料包括起訴狀和證據(jù),其中證據(jù)應(yīng)該分為四組,第一組是原告主體資格證據(jù),包括原告營業(yè)執(zhí)照或者居民身份證;第二組是專利權(quán)授權(quán)維持的證據(jù),包括專利登記薄副本、專利證書及繳納年費的收據(jù)、實用新型或者外觀設(shè)計專利評級報告;第三組是對方侵權(quán)成立的證據(jù),一般以公證書公證的證據(jù)保全行為為主;第四組是對方生產(chǎn)銷售量的證據(jù),可以對方的宣傳材料等對方宣稱的數(shù)據(jù)。
八、向被控侵權(quán)方發(fā)出警告函或者律師函。如果委托律師處理,就由律師制作律師函加蓋律師事務(wù)所公章,發(fā)給被控侵權(quán)方,可以以快遞等方式發(fā)送;如果是專利權(quán)人發(fā)出的警告函最好通過公證或者見證程序,以確保有效性。警告函或者律師函的內(nèi)容應(yīng)該說明自己受保護的專利有效性,然后分析對方侵權(quán)成立的事實,最后提出警告要求對方停止侵權(quán)或者洽商等。
為什么需要各種材料準(zhǔn)備好以后在發(fā)警告函呢,因為,在沒有確認(rèn)自己專利有效性的情形下發(fā)出警告函很可能得到的是對方要求宣告專利權(quán)無效的結(jié)果;在未分析認(rèn)定侵權(quán)成立情形下,很可能激怒對方,并給對方以口實,對方亦可提起確認(rèn)不侵權(quán)之訴,我方則成為被告了;在沒有取得相關(guān)證據(jù)的情形下發(fā)出警告函,很容易提醒對方,造成以后取證難度增加;而在沒有準(zhǔn)備材料時發(fā)出警告函,在警告函確定的回復(fù)時間內(nèi)再準(zhǔn)備起訴材料時間有些緊張。因此需要在做好起訴準(zhǔn)備時發(fā)出警告函最為合適。
警告函可以不發(fā)嗎?警告函可以不發(fā),直接到法院起訴,但是有可能影響最后的賠償結(jié)果。對于知識產(chǎn)權(quán)案件來說,發(fā)出警告函一般會獲得回復(fù),對方會做出一定的反應(yīng),如與權(quán)利人協(xié)商、提出不侵權(quán)的抗辯理由、表示認(rèn)可錯誤并改正等。法院在處理專利侵權(quán)案件時一般會考慮被控侵權(quán)方對警告函的反應(yīng)態(tài)度來確定侵權(quán)的惡意程度,根據(jù)惡意程度作出判決。而沒有發(fā)出過警告函時對方的惡意程度是不一樣的。
九、訴訟過程中應(yīng)注意的問題。知識產(chǎn)權(quán)訴訟過程中都有一個證據(jù)交換的過程,證據(jù)交換就是法庭限定時間雙方將證據(jù)與對方進行交換并對對方證據(jù)提出意見,以便于法官選擇爭議焦點。超過舉證期限提交的證據(jù)對方可以不認(rèn)可,法庭可以不組織質(zhì)證。另外就是準(zhǔn)備迎擊對方的抗辯理由,不外乎就是專利無效抗辯、自由公知技術(shù)抗辯、不侵權(quán)抗辯等抗辯理由,要事先做好準(zhǔn)備,有備而無患。
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